過年的感受作文

　　女職工退休年齡到底是50還是55?女職工與女干部傻傻的分不清?看完本文就明白了!

　　近日，筆者收到了一則判例如下：上訴人李某認(rèn)為被上訴人上海某通信系統(tǒng)有限公司在李某年滿50周歲之際與其終止了勞動關(guān)系違反了法律規(guī)定。李某認(rèn)為，她擁有高級工程師資格，在職期間所擔(dān)任的崗位為專業(yè)技術(shù)崗位，其退休年齡應(yīng)為55周歲，而非50周歲。上海某通信系統(tǒng)有限公司則認(rèn)為，李某在職期間從事銷售工作，該崗位不屬于專業(yè)技術(shù)崗位或管理崗位。最終上海市第一中級人民法院的終審民事判決書【(2014)滬一中民三(民)終字第135號】中判決：“按照相關(guān)規(guī)定，因是否屬于管理或者技術(shù)崗位而引發(fā)的爭議，不屬于勞動爭議案件的受理范圍，故對李某的上訴請求不予處理。”

　　這讓筆者聯(lián)想到了用人單位在勞動法實務(wù)中會遇到女職工退休的兩個棘手問題：一是女職工退休年齡應(yīng)該怎么甄別?二是辦理女職工退休手續(xù)又應(yīng)當(dāng)怎樣避免法律風(fēng)險?看了上述案例之后很多HR們不盡要問：女職工退休年齡爭議，不屬于法院受理范圍，而職工與企業(yè)之間又出現(xiàn)了“公說公有理，婆說婆有理”的情況。

　　目前，我國正在研究“漸進(jìn)式”的延遲退休政策，無論正式的延遲退休政策如何制定，若維持女職工退休年齡的“二元化”，這些問題依舊會在勞動法實務(wù)中產(chǎn)生。我國我們究竟應(yīng)該怎么從養(yǎng)老保險體制及相關(guān)法律的角度來進(jìn)行理解和實踐操作呢?筆者有感而發(fā)，淺談對這些相關(guān)問題的法律思考。

　　一、國家關(guān)于“女職工退休年齡”的法律法規(guī)體系

　　據(jù)筆者了解，現(xiàn)行的國家關(guān)于退休年齡的法律法規(guī)主要有以下這些：

　　1、1974年《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》(國發(fā)[1978]104號)規(guī)定：黨政機(jī)關(guān)、群眾團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位的干部，符合下列條件之一的，都可以退休：男年滿六十周歲，女年滿五十五周歲，參加革命工作年限滿十年的。

　　2、1995年勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干意見》(勞部發(fā)[1995]309號)的通知第75條：用人單位全部職工實行勞動合同制度后，職工在用人單位由轉(zhuǎn)制前的原工人崗位轉(zhuǎn)為原干部(技術(shù))崗位，或由原干部(技術(shù))崗位轉(zhuǎn)為原工人崗位，其退休年齡的條件，按現(xiàn)崗位國家規(guī)定執(zhí)行。

　　3、1999年《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金發(fā)放工作有關(guān)問題的通知》[國辦發(fā)(1999)10號]和勞動和社會保障部《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》{勞社部發(fā)[1999]8號}均規(guī)定：企業(yè)職工退休年齡是，男年滿60周歲、女工人年滿50周歲、女干部年滿55周歲。

　　4、2001年《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡”涵義的復(fù)函》(勞社廳函[2001]125號)規(guī)定：國家法定的企業(yè)職工退休年齡，是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。

　　隨著這些規(guī)定的頒布實施，對于女職工的退休年齡，有著傳統(tǒng)的“干部”與“工人”之分。即女干部55周歲到達(dá)退休年齡，女工人50周歲到達(dá)退休年齡。

　　5、2001年《國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、人事部、勞動和社會保障部關(guān)于深化國有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動、分配制度改革的意見》(國經(jīng)貿(mào)企改[2001]230號)規(guī)定：二、取消企業(yè)行政級別。企業(yè)不再套用國家機(jī)關(guān)的行政級別，管理人員不再享有國家機(jī)關(guān)干部的行政級別待遇。打破傳統(tǒng)的“干部”和“工人”之間的界限，變身份管理為崗位管理。在管理崗位工作的即為管理人員。崗位發(fā)生變動后，其收入和其他待遇要按照新的崗位相應(yīng)調(diào)整。

　　就上海而言，《上海市社會保險局關(guān)于審核本市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》(滬社保業(yè)一[1996]76號)也明確了：退休年齡，女職工年滿50周歲，從事管理和技術(shù)崗位工作滿55周歲。

　　也就是說嗎，目前女職工的退休年齡，應(yīng)當(dāng)依據(jù)其退休時點上，其是否從事管理或技術(shù)崗位。講得再明確一些，曾經(jīng)從事普通崗位的，也可以從事管理技術(shù)崗位;曾經(jīng)從事管理技術(shù)崗位的，也可以從事普通崗位。

　　二、是否為管理或技術(shù)崗位誰說了算?

　　關(guān)于是否為管理或技術(shù)崗位，究竟有誰說了算呢?“公說公有理，婆說婆有理”的情況也是經(jīng)�？梢�，容易引發(fā)爭議和矛盾。筆者分析了全國各地的一些司法實踐案例，進(jìn)而認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的干部管理權(quán)限，對這個問題進(jìn)行全面的了解：

　　1、“三資、私營”企業(yè)：用人單位有較大自主權(quán)

　　在私營企業(yè)中，是否是管理或技術(shù)崗位，是企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)的體現(xiàn)，企業(yè)有權(quán)根據(jù)自身的經(jīng)營管理需要，合法地安排勞動者從事相應(yīng)的崗位。

　　筆者在廣東省深圳市中級人民法院的終審民事判決書【(2013)深中法勞終字第5678號】中找到了該觀點的闡述。判決書中載明：“本院認(rèn)為，在員工與用人單位之間，對員工的干部或職工的身份認(rèn)定，應(yīng)以其在現(xiàn)有用人單位中的身份為準(zhǔn)。被告HS電子廠為“三來一補”企業(yè)，并非國有企業(yè)，其員工工作崗位雖有管理人員、專業(yè)技術(shù)人員、普通勞動者的區(qū)分，但并無國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等性質(zhì)的單位對工作人員有“干部”、“職工”的區(qū)分。在民營企業(yè)中，并不存在國家組織人事管理意義上的干部。因此遑論趙某在原單位是否干部身份，國家關(guān)于女干部與女職工在退休年齡上的區(qū)別規(guī)定，在趙某與其現(xiàn)有用人單位之間并不適用。且趙某并未將其干部人事檔案調(diào)入深圳市組織人事部門。因此，本院認(rèn)定趙某的退休年齡應(yīng)為50周歲。用人單位以趙某已滿50周歲，達(dá)到女員工的法定退休年齡為由，終止與趙晏的勞動合同，符合相關(guān)規(guī)定。趙某主張用人單位支付違法解除勞動合同的賠償金，理由不成立，本院不予支持。”

　　從上述判決中，我們可以發(fā)現(xiàn)法院認(rèn)為國有企業(yè)中尚存“干部”與“工人”之分，而私營企業(yè)中不存在國家組織人事管理意義上的“干部”。若私營企業(yè)員工的人事檔案關(guān)系不是由組織人事部門調(diào)入的，那么無論擔(dān)任什么崗位，都不是“干部”。也就是說“三資、私營”企業(yè)中，在符合公司《章程》和內(nèi)部管理規(guī)范的前提下，“是否是管理或技術(shù)崗位”企業(yè)享有較大自主權(quán)。

　　第一，企業(yè)只要不違反勞動合同約定，企業(yè)在合法在管理崗位與非管理崗位內(nèi)調(diào)動勞動者，享有較大的自主權(quán)，筆者再次不做詳述。第二，對于是否屬于管理或者技術(shù)崗位，企業(yè)可以根據(jù)自己的經(jīng)營情況有著較大的自主解釋權(quán)(當(dāng)然這種自主解釋不能超過社會的一般理解)。例如：“保安”崗位，一般的社會理解一定是非管理或技術(shù)崗位，但若是特種保安公司的貼身保安，用人單位解釋其為“技術(shù)崗位”，也完全是企業(yè)自主解釋的一種體現(xiàn)。第三，對于人事檔案的轉(zhuǎn)移調(diào)動，其實也是由企業(yè)的人事管理部門進(jìn)行操作的，勞動者本人無法控制自身的人事檔案，說到底也是由用人單位說了算。

　　2、廣義的國有企業(yè)：本級或上級組織行使干部管理權(quán)限

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第二十二條規(guī)定了：“履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)(國資委等)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，任免或者建議任免國家出資企業(yè)的下列人員：(一)任免國有獨資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員;(二)任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事;(三)向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選。”此外，《中華人民共和國公務(wù)員法》第六十六條也規(guī)定了：“根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員的需要，可以選派公務(wù)員到下級機(jī)關(guān)或者上級機(jī)關(guān)、其他地區(qū)機(jī)關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。”

　　當(dāng)然，國有企業(yè)中的管理人員，還涉及到一個根據(jù)干部管理權(quán)限的組織任免的問題。2014年1月15日，中共中央印發(fā)了《黨政領(lǐng)導(dǎo)干部選拔任用工作條例》(以下簡稱《干部任用條例》)，并發(fā)出通知，要求各地區(qū)各部門結(jié)合實際認(rèn)真遵照執(zhí)行《黨政領(lǐng)導(dǎo)干部選拔任用條例》。其中指出了：“選拔任用黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，應(yīng)當(dāng)按照干部管理權(quán)限由黨委(黨組)集體討論作出任免決定，或者決定提出推薦、提名的意見。屬于上級黨委(黨組)管理的，本級黨委(黨組)可以提出選拔任用建議。對擬破格提拔的人選在討論決定前，必須報經(jīng)上級組織(人事)部門同意。越級提拔或者不經(jīng)過民主推薦列為破格提拔人選的，應(yīng)當(dāng)在考察前報告，經(jīng)批復(fù)同意后方可進(jìn)行。”

　　就上海而言，上海市委組織部于2011年下發(fā)的《黨政領(lǐng)導(dǎo)干部選拔任用工作記實暫行辦法》，各級組織(人事)部門按照干部管理權(quán)限，以寫實的方式，對干部選拔任用工作過程及時進(jìn)行記錄，進(jìn)一步規(guī)范干部選拔任用工作。

　　綜合來說，在國有企業(yè)中是否屬于管理或技術(shù)崗位，應(yīng)當(dāng)結(jié)合任免權(quán)限和任免程序來進(jìn)行判斷。一般來說，經(jīng)由上級黨組織任免的或經(jīng)組織人事部門調(diào)動關(guān)系的，在調(diào)動關(guān)系文件中會載明崗位性質(zhì)和相關(guān)身份屬性。

　　而技術(shù)崗位則原則上需根據(jù)“評、聘結(jié)合”的原則進(jìn)行考量。因此不僅需要勞動者具有一定的專業(yè)技術(shù)等級評審認(rèn)定，也需要用人單位給予“聘用”或“任命”。若出現(xiàn)“未聘用、未任命”或“評、聘不一致”的情形，原則上也不能簡單認(rèn)定為管理、技術(shù)崗位。從這個意義上講，用人單位對于勞動者的聘用更加起著決定的作用。

　　3、合同中的崗位約定是關(guān)鍵證據(jù)之一。

　　無論是在“三資、私營”企業(yè)，還是在“國有”企業(yè)，要證明崗位的屬性，勞動合同中的崗位約定是關(guān)鍵證據(jù)之一。雖然在《勞動合同法》中規(guī)定了“工作內(nèi)容”是必備條款，并未明文規(guī)定“工作崗位”，但其實這對于女職工的退休年齡判斷來說，有著十分重要的作用。

　　以實例判決做進(jìn)一步具體說明：

　　宋某系XX展覽館單位職工，1995年11月24日，宋某與XX展覽館簽訂了期限自1995年11月24日至1997年11月23日勞動合同書， XX展覽館聘用宋某擔(dān)任管理崗工作;1997年11月24日，雙方續(xù)訂為無固定期限勞動合同。…2007年3月9日，宋某和XX展覽館簽訂《XX展覽館管理崗位聘任協(xié)議書》，聘任期限自2007年4月1日至2008年3月31日。2011年10月9日宋某與XX展覽館簽署《勞動合同變更書》，內(nèi)容為“經(jīng)甲乙雙方平等自愿、協(xié)商同意，對本合同作以下變更：自2011年10月，變更為工人崗。”2011年11月16日的宋某在《退休申請》上進(jìn)行簽署，其中內(nèi)容為：“本人是XX展覽館職工宋某，于2011年12月年滿50周歲，特提出退休申請”。

　　2011年12月，XX展覽館向北京市西城區(qū)人力資源和社會保障局提出為宋某辦理退休手續(xù)。北京市西城區(qū)人力資源和社會保障局出具了《北京市基本養(yǎng)老保險待遇核準(zhǔn)表》，核準(zhǔn)表載明宋某參加工作時間為1980年12月，退休時間為2011年12月，職工身份工人。2012年2月，宋某以北京市西城區(qū)人力資源和社會保障局為被告，以XX展覽館為第三人向北京市西城區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷北京市西城區(qū)人力資源和社會保障局辦理的宋某《北京市基本養(yǎng)老保險待遇核準(zhǔn)表》。2013年3月22日，北京市第一中級人民法院作出(2013)一中行終字第339號行政判決書，認(rèn)定宋某與XX展覽館已經(jīng)就工作崗位重新進(jìn)行約定，自2011年10月變更為工人崗，北京市西城區(qū)人力資源和社會保障局在審核北京展覽館北京展覽館提交的勞動合同等材料后，以工人崗為宋某辦理退休待遇核準(zhǔn)并無不當(dāng)，判決駁回上訴，維持原判。

　　此后，宋某向北京市西城區(qū)勞動爭議仲裁委員會(以下簡稱西城區(qū)仲裁委)申請仲裁，要求確認(rèn)XX展覽館變更勞動合同的行為無效，繼續(xù)履行無固定期限勞動合同，達(dá)到管理崗位法定年齡退休。2013年7月31日，西城區(qū)仲裁委經(jīng)審理作出京西勞仲字(2013)第213號裁決書，裁決駁回宋某的申請請求。宋某不服該裁決，向原審法院提起訴訟后又向北京市第二中級人民法院提出上訴。

　　最終，北京市第二中級人民法院民事判決書【(2014)二中民終字第00985號】載明：XX展覽館提交的《勞動合同書》及相應(yīng)的鑒定結(jié)論可以證明宋某與北京展覽館已就工作崗位重新進(jìn)行約定(即自2011年10月變更為工人崗)，且認(rèn)定宋某于2011年11月16日向北京展覽館提交《退休申請》的事實。終審判決：駁回上訴，維持原判。

　　在這個案件中，我們可以發(fā)現(xiàn)，這份《勞動合同變更書》，是對退休年齡認(rèn)定起著關(guān)鍵作用的。其中對于崗位的約定，將宋某從“管理崗位”變更為了“工人崗位”，也就意味著她的退休年齡，由55歲變?yōu)榱?0周歲。這也印證了，《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干意見》(勞部發(fā)[1995]309號)中：“…其退休年齡的條件，按現(xiàn)崗位國家規(guī)定執(zhí)行…”的規(guī)定。

　　筆者由此建議，對于臨近退休女職工而言，在臨近退休的時間段上簽訂的勞動合同，必須注意：(1)崗位的具體約定;(2)對于崗位調(diào)動條件的約定;(3)對于崗位聘期和勞動合同期限關(guān)系的約定;等等。

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