走出規(guī)則作文800字

　　摘要：

　　《司法過(guò)程的性質(zhì)》描繪了法官在面對(duì)一個(gè)案件時(shí)的所思、所行，從而為讀者勾勒出司法過(guò)程的概貌，也由此揭開(kāi)了司法活動(dòng)一直以來(lái)蒙著的神秘面紗。全書(shū)的主要內(nèi)容可歸納為：第一，法官如何適用法律；第二，法官如何遵循先例；第三，法官在司法過(guò)程中，受到哪些因素的影響以及這些因素是如何發(fā)揮作用的；第四，法官的職能問(wèn)題。鑒于法官作為司法的直接參與者，其所行、所思以及職責(zé)所求貫穿著司法過(guò)程的始末，因而，由此所形成的鏈條可以作為對(duì)全書(shū)解讀的主線。

　　關(guān)鍵詞：

　　司法法律適用 法官職能

　　《司法過(guò)程的性質(zhì)》是作者在耶魯大學(xué)法學(xué)院所作的一個(gè)講演，初次讀后，領(lǐng)略到書(shū)中簡(jiǎn)潔、精煉卻又不失深意的文字。鑒于全書(shū)所涉及的內(nèi)容較多，且模糊而散亂地交織在一起，筆者根據(jù)自身的理解，將其歸納為：第一，法官如何適用法律；第二，法官如何遵循先例；第三，法官在司法過(guò)程中，受到哪些因素的影響以及這些因素是如何發(fā)揮作用的；第四，法官的職能問(wèn)題�；�于以上的內(nèi)容都與法官有著直接的聯(lián)系，作為司法的直接參與者，法官的所行、所思以及職責(zé)所求貫穿著司法過(guò)程的始末，由此所形成的鏈條成為解讀此書(shū)的主線。

　　一、文本概括：法官在做什幺？

　　本書(shū)開(kāi)頭就陳述這樣一個(gè)事實(shí)：法官在被要求描述司法決定過(guò)程時(shí)難免會(huì)陷入尷尬的境地。身為其中之一員，與其他試圖掩蓋這種困境的法官不同的是，作者坦言這確實(shí)是一個(gè)無(wú)法回避的事實(shí)，他更愿意采取積極的姿態(tài)來(lái)對(duì)此進(jìn)行反思，并試圖給人們展示整個(gè)司法的過(guò)程。于是，當(dāng)面臨一個(gè)案件時(shí)，法官做了什幺，成為了作者思考的第一個(gè)關(guān)口。

　　接到案件時(shí)，法官面臨的第一個(gè)問(wèn)題就是如何找到能夠作為判決依據(jù)的法律。為了獲得滿意的答案，他將目光投放到了各種法律淵源中。法或制定法理應(yīng)成為他所關(guān)注的第一個(gè)地方，“適合此案的規(guī)則也許是由法或制定法提供的。如果情況如此，法官就無(wú)需再費(fèi)力追尋了。這種對(duì)應(yīng)一經(jīng)確定，他的職責(zé)就是服從。”這種情形下，作為依據(jù)的法律淵源很明顯，法官一般都能夠很快得出答案，完成自己的任務(wù)。然而，“法典和制定法的存在并不使法官顯得多余，法官的工作也并非草率和機(jī)械。會(huì)有需要填補(bǔ)的空白，也會(huì)有需要澄清的疑問(wèn)和含混，還會(huì)有需要淡化—如果不是回避的話—的難點(diǎn)和錯(cuò)誤�！碑�(dāng)適合的法律淵源并非那幺明顯甚至還存在含混、空白時(shí)，法官要做的就是對(duì)法典和制定法進(jìn)行解釋。通過(guò)法律解釋的方式，法官也能夠獲得所要尋找的依據(jù)。

　　值得注意的是，現(xiàn)實(shí)中還會(huì)有這幺一種情況，當(dāng)現(xiàn)有的法律都難以符合案件需要時(shí)，法官不得不到普通法中去尋找答案。此時(shí)，先例成為了考察的首要對(duì)象。盡管在某些情況下可以放松對(duì)先例的遵循，但那僅僅是程度的問(wèn)題。對(duì)于是否應(yīng)該遵循先例的問(wèn)題，作者明確指出，遵循先例是一種常態(tài)，而非例外，它占據(jù)了法官大部分的工作，甚至在部分法官所處理的案件幾乎未超出這一個(gè)過(guò)程。

　　到此為止，法官通常都可以為手中的案件找到了相應(yīng)的依據(jù)，事實(shí)上，大部分法官在他們整個(gè)的職業(yè)生涯中也都是這幺做的。不過(guò)，人類(lèi)的認(rèn)知畢竟有限，在窮盡所有能夠作為依據(jù)的法律淵源之后，還有這樣一片空地，在那里，法官才開(kāi)始了真正意義上的工作。盡管這種案件的數(shù)量不多，但是，“這些案件就是司法過(guò)程中創(chuàng)造性因素發(fā)現(xiàn)自己的機(jī)遇和力量的案件。在對(duì)你們發(fā)表的全部演講中，我自己主要關(guān)心的就是這些案件�！睋�(jù)此，作者表明了他所關(guān)注的問(wèn)題重心之所在，從某種意義上說(shuō)，本書(shū)的討論才剛剛開(kāi)始。

　　法官要制作法律，他面臨的“實(shí)際是一個(gè)雙重性的問(wèn)題：首先，他必須從一些先例中抽象出基本的原則，即判決理由；然后，他必須確定該原則將要運(yùn)行和發(fā)展—如果不是衰萎和死亡—的路徑和方向�！蓖ǔ５挠懻搩H僅停留在第一個(gè)問(wèn)題的層面上，然而，作者認(rèn)為，在假定第一個(gè)問(wèn)題已經(jīng)能夠得到解決的條件下，法官的工作也只完成了一半或不到一半，問(wèn)題的關(guān)鍵在于如何確定這些原則的適用及發(fā)展方向。書(shū)中首先將決定原則發(fā)展的力量分為有意識(shí)的和無(wú)意識(shí)的因素，其中有意識(shí)因素包括了哲學(xué)的方法、進(jìn)化的方法、傳統(tǒng)的方法以及社會(huì)學(xué)的方法。每一種方法在發(fā)揮作用時(shí)，都有其適用的范圍和限度，當(dāng)一個(gè)原則自身擴(kuò)展到其邏輯極限時(shí)，它本身的歷史限度會(huì)限定其自身。由此，人們通常會(huì)不自覺(jué)地夸大了各種力量之間的沖突。事實(shí)上，在某些案件中，各種力量都是共同發(fā)揮作用的，而真正令法官感到棘手的是如何在這些力量中進(jìn)行選擇。對(duì)此，作者的回答是：“在某個(gè)具體案件中，哪種力量將起支配作用，這在很大程度上必定取決于將因此得以推進(jìn)或損害的諸多社會(huì)利益的相對(duì)重要性或相對(duì)價(jià)值�！�

　　伴隨著法官可能會(huì)面臨的一個(gè)又一個(gè)的困惑，上述的討論似乎已經(jīng)越走越遠(yuǎn)了，正如作者所言，很多法官在他們一生的職業(yè)生涯中可能根本就沒(méi)有走得這幺遠(yuǎn)。之所以一直不斷地深入探究這些可能的困境，與本書(shū)一開(kāi)始提出的問(wèn)題是分不開(kāi)的。司法實(shí)踐中，法官們陷入尷尬的境地，正是因?yàn)槠渲袚诫s了太多只能模糊感知，卻難以向人們明確描述的因素。這一困境的來(lái)源，恰恰是作者這樣一步一步地推進(jìn)呈現(xiàn)出來(lái)的。

　　不過(guò)，本書(shū)并沒(méi)有就在此打住，而是提出了一個(gè)更加寬泛和抽象的問(wèn)題，法官何以判斷諸多利益的相對(duì)重要性呢？不同的力量代表著不同的利益，而不同的利益會(huì)為法官提供不同的路標(biāo)，又一次徘徊在十字路口的法官又該如何選擇呢？作者認(rèn)為，基于法律所追求的價(jià)值，司法活動(dòng)不能有偏見(jiàn)與專(zhuān)斷或間歇，法官在這個(gè)時(shí)候首先應(yīng)該做的就是遵循先例。接下來(lái)，法官再根據(jù)對(duì)稱(chēng)的發(fā)展要求決定哪種社會(huì)利益作為主要推動(dòng)力量。但是，當(dāng)實(shí)現(xiàn)對(duì)稱(chēng)的發(fā)展所要付出的代價(jià)過(guò)高時(shí)，“就一定要通過(guò)衡平和公道或其他社會(huì)福利的因素所服務(wù)的社會(huì)利益來(lái)保持平衡�！敝链�，從最初的法或制定法到最終的社會(huì)利益，法官所做的各種工作躍然紙上，本書(shū)所嘗試描繪的司法過(guò)程全景圖也已能觀其概貌。

　　二、文本解讀：法官的職能

　　書(shū)中對(duì)于法官職能的直接討論似乎不多，之所以選擇它作為解讀本書(shū)的線索是因?yàn)�，在閱讀的過(guò)程中，筆者注意到，本書(shū)開(kāi)篇就提到法官要做的工作，中間也穿插著法官作為立法者時(shí)所需要進(jìn)行的考慮，結(jié)語(yǔ)又強(qiáng)調(diào)了法官工作的意義，尤其是法官制定的法律對(duì)于整個(gè)法律發(fā)展所具有的意義。這些內(nèi)容的安排絕非偶然，而是作者巧妙地把它們串聯(lián)起來(lái)搭起整本書(shū)的結(jié)構(gòu)。

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