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  《勞動合同法》中規(guī)定“雙倍工資”是為了制約提高簽訂書面勞動合同的目的,規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)勞動制度依法用工,保護(hù)勞動者合法權(quán)益和用人單位和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,對簽訂書面勞動合同起到了積極的作用。但有些用人單位仍無視法律的存在,為了降低用工成本、規(guī)避法律義務(wù)、逃避社會保險(xiǎn)等,依舊不遵守國家的法律法規(guī),不與勞動者簽訂書面勞動合同,超過一年亦不補(bǔ)簽書面無固定期限勞動合同。

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  當(dāng)發(fā)生勞動爭議時,有些權(quán)利機(jī)關(guān)(勞動監(jiān)察、勞動仲裁、人民法院)充當(dāng)違法用人單位的代言人和保護(hù)傘,明顯站到了勞動者的對立面,玩弄法律,刻意曲解《勞動合同法》,違背立法本意和精神,褻瀆了法律。對一年后“視為無固定期限”勞動合同用人單位拒不補(bǔ)簽書面勞動合同,雙倍工資最多支持11個月的上限或者超過時效不予支持,使用人單位置《勞動合同法》的規(guī)定于不顧,繼續(xù)違法,這與立法精神相違背,故而未補(bǔ)簽書面勞動合同雙倍工資不應(yīng)人為受限。

  訂立書面勞動合同是《勞動合同法》第十條的強(qiáng)制性規(guī)定。簽訂書面勞動合同的時間是認(rèn)定責(zé)任的前提,用人單位只要超過法定期限不與勞動者簽訂和補(bǔ)訂書面勞動合同應(yīng)“每月支付二倍工資”。如果勞動者不與用人單位簽訂勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系。

  《勞動合同法》第十條規(guī)定法定期限是“自用工之日起一個月內(nèi)”。同時《勞動合同法》第八十二條規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”。

  《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定,滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為無固定期限勞動合同!秳趧雍贤ā钒耸䲢l第二款規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資”。

  “用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同”顯然是指用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立符合《勞動合同法》第十四條規(guī)定的無固定期限勞動合同,卻沒有簽訂的情形!秳趧雍贤ā返谑臈l第三款規(guī)定:“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”。

  《勞動合同法實(shí)施條例》第七條的規(guī)定:“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同”。這里的補(bǔ)訂顯然是指補(bǔ)訂無固定期限的勞動合同。

  如果用人單位未經(jīng)協(xié)商一致補(bǔ)訂的不是無固定期限勞動合同,那么仍然是置《勞動合同法》的規(guī)定于不顧,仍然是持續(xù)違法,而這一持續(xù)違法行為仍然是對勞動者利益的侵害。因此,法律仍然規(guī)定用人單位應(yīng)付出違法成本和代價,仍應(yīng)屬于“應(yīng)當(dāng)補(bǔ)訂無固定期限勞動合同而未補(bǔ)訂”的情形,應(yīng)當(dāng)由用人單位自訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍工資。

  一種理解認(rèn)為:一年期滿不訂立書面勞動合同,法律已規(guī)定視為已訂立無固定期限的勞動合同或者以超過一年時效,所以一年后用人單位不與勞動者訂立無固定期限勞動合同,就不用再承擔(dān)雙倍工資的義務(wù)。按照這一種理解,雙倍工資最多支持11個月或者以超過時效不予支持,顯然這一種認(rèn)為或理解實(shí)屬錯誤。一年后“視為無固定期限”勞動合同,但法律仍然要求補(bǔ)訂書面勞動合同。否者,要承擔(dān)雙倍工資至補(bǔ)訂書面或終止勞動合同為止。

  2012年4月26日人民法院報(bào)第6版發(fā)表的案例指導(dǎo)“未簽書面勞動合同時支付雙倍工資的起算”于法有據(jù),非常正確。即2006年3月,李娜到漯河市長城花園酒店工作,酒店未與其簽訂書面勞動合同。2010年3月,李娜離開長城花園酒店,要求長城花園酒店支付李娜2008年2月至2010年3月未簽訂勞動合同的二倍工資等。漯河市郾城區(qū)人民法院判決:長城花園酒店應(yīng)履行相關(guān)義務(wù)。

  本案中,雖然用人單位長城花園酒店自2006年3月至2010年3月長達(dá)四年的時間內(nèi)均未與李娜簽訂書面勞動合同,但由于明確規(guī)定“每月支付二倍的工資”這一舉措的勞動合同法是從2008年1月1日起生效施行的,且該法第九十七條明確規(guī)定“本法施行前已建立勞動關(guān)系,尚未訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立”,因此,根據(jù)法不溯及既往的原則,對本案用人單位長城花園酒店適用支付雙倍工資這一規(guī)定的起算時間應(yīng)當(dāng)是2008年2月1日開始。

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